Concepto 220-079814 de 31-08-2010

Por: actualicese.com
  
Publicado: 31 de agosto de 2010

Superintendencia de Sociedades
Concepto 220-079814
31-08-2010

Asunto: Transmisi贸n de la experiencia en procesos de escisi贸n.

Para los fines de su solicitud radicada con el No. 2010-01-158031 del pasado 16 de julio, me permito a continuaci贸n transcribir el oficio 220-041951 del 29 de agosto de 2007 que expone el concepto de este Despacho en relaci贸n con el tema de la transmisi贸n de la experiencia que en materia de contrataci贸n tiene una sociedad, con ocasi贸n de un proceso de escisi贸n.

En primer lugar, le comunico que la competencia de esta Entidad es reglada y en esa medida se circunscribe al ejercicio de las atribuciones de inspecci贸n, vigilancia y control sobre las sociedades comerciales, seg煤n los t茅rminos de los art铆culos 82 y siguientes de la Ley 222 de 1995 y dem谩s normas concordantes, por lo que carece de facultades para conocer y por ende para pronunciarse sobre asuntos ajenos a sus atribuciones, como el de su consulta, propio de la calificaci贸n en el Registro 脷nico de Proponentes, que resulta del resorte exclusivo de la Superintendencia de Industria y Comercio.

Al respecto, esta Superintendencia mediante Oficio No. 220-10343 del 26 de marzo de 2001, en torno a la experiencia dentro de un proceso de integraci贸n patrimonial en una fusi贸n, el que podr铆a asimilarse respecto a las sociedades beneficiarias que intervienen en un proceso de escisi贸n, manifest贸 lo siguiente: 鈥淧ues bien, si se analizara de una maner a simplista este fen贸meno, bien podr铆a afirmarse que, en raz贸n a la extinci贸n jur铆dica de las sociedades absorbidas, la experiencia de 茅stas no podr铆a atribuirse a la sociedad absorbente o a la nueva que se cree, para fines de acreditar este requisito. Sin embargo, la filosof铆a de la fusi贸n, m谩s que una simple uni贸n patrimonial, implica una concentraci贸n de empresas, cuyo m贸vil en la mayor铆a de los casos obedece a un inter茅s de fortalecimiento econ贸mico y uni贸n de fuerzas que se involucran en la sociedad absorbente, con miras a hacerla m谩s competitiva y fuerte en el mundo de los negocios.

En lo que toca a este tema, el doctor Gabino Pinz贸n en su obra, Sociedades Comerciales, Ed. Temis, 1977, p谩g. 282, expresa que la definici贸n que da el C贸digo de comercio en su art铆culo 172, a pesar de ser m谩s descriptiva que sustancial, presenta m谩s o menos en forma completa esta figura, aunque con notoria impropiedad, aduciendo que “lo que se fusionan son las empresas, esto es, la actividad organizada de cada una de las distintas sociedades, interesadas en la operaci贸n; como consecuencia de esta fusi贸n de las empresas se fusionan as铆 mismo los patrimonios de las mismas sociedades. No es, pues, una simple fusi贸n de patrimonios, lo que ocurre, para que pueda decirse con propiedad que “una o varias sociedades se disuelven, sin liquidarse, para ser absorbidas por otra o para crear una nueva”, por cuanto la sociedad que subsiste o la nueva que se forma sustituye a las anteriores en las situaciones jur铆dicas de car谩cter patrimonial creadas en desarrollo de sus respectivas empresas. Tampoco es la persona jur铆dica la que, como sujeto de los derechos y de las obligaciones sociales que constituyen su patrimonio, se fusiona con otra u otras personas jur铆dicas, como en una especie de simbiosis jur铆dica, porque no se trata de una fusi贸n de empresarios sino de empresas, esto es, de la actividad de cada una de las sociedades. Ni es el solo patrimonio social de las sociedades disueltas el que, en lugar de ser liquidado, se suma para llevar a cabo la fusi贸n, puesto que el patrimonio social no es sino un medio o instrumento para poder continuar el desarrollo de las actividades de las sociedades que pactan y llevan a cabo una fusi贸n.

Por esto es que la fusi贸n no impone ni supone, sino que la excluye, la liquidaci贸n del patrimonio de las sociedades que se disuelven, ya que as铆 solamente pueden obtenerse las ventajas econ贸micas y comerciales de la operaci贸n, sin alteraci贸n o interrupci贸n de los negocios que se concentran.

En conclusi贸n, este Despacho es del criterio que si a trav茅s de la fusi贸n, se integran el patrimonio y las empresas de las sociedades participantes, le es dable a la obsorbente invocar como suya la experiencia de la sociedad absorbida, ya que 茅sta tambi茅n entra a formar parte del patrimonio de la absorbente o nueva sociedad; como anota el doctor Gabino Pinz贸n, cuyo criterio acoge esta Entidad, “…no se trata de una fusi贸n de empresarios, sino de empresas, esto es, de la actividad de cada una de las sociedades.

Sin embargo, ser谩 discrecional de las entidades contratantes, aceptar o n贸, respecto de una sociedad que se ha fusionado la experiencia de las absorbidas para acreditarla como suya, como igual lo ser谩 de la C谩mara de Comercio para su inscripci贸n en el registro de proponentes teniendo en cuenta las condiciones que al efecto establece el Decreto 92 de 1998, por el cual se reglamenta la clasificaci贸n y calificaci贸n en el Registro 脷nico de proponentes.”

En los anteriores t茅rminos su solicitud ha sido atendida con los alcances que se帽ala el art铆culo 25 del C贸digo Contencioso Administrativo, debiendo se帽alar que el texto completo del concepto transcrito, como de los dem谩s que profiere la Entidad puede ser directamente consultados en la P. WEBwww.supersociedades.gov.co.


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