Concepto 034898 de 18-05-2010

Por: actualicese.com
  
Publicado: 18 de mayo de 2010

DIAN
Concepto 034898
18-05-2010

Tema: Retenci贸n en la fuente
Descriptores:
Carteras Colectivas
Fuentes Formales:
Art铆culo 395 E.T y Decreto 2175 de 2007.

***

Ref: Consulta radicado n煤mero 18582 del 05/03/2010.

Cordial saludo doctora Catalina.

De conformidad con lo dispuesto en el art铆culo 19 del Decreto 4048 de 2008 y la Orden Administrativa 000006 de 2009, esta Direcci贸n es competente para absolver de manera ge颅neral las consultas escritas que se formulen sobre interpretaci贸n y aplicaci贸n de las normas tributarias nacionales, aduaneras o de comercio exterior y en materia de control cambiario en lo de competencia de la Direcci贸n de Impuestos y Aduanas Nacionales, raz贸n por la cual su consulta se absolver谩 en el marco de la citada competencia.

Solicita en su escrito la reconsideraci贸n del Oficio 105918 de 2009. Expresa su des颅acuerdo con el referido pronunciamiento, se帽alando que los 煤nicos eventos en los que puede practicarse retenci贸n en la fuente sobre valoraci贸n de inversiones es en el caso de carteras colectivas abiertas y no puede, en su criterio, aplicarse el mismo procedimiento a las carteras colectivas cerradas y escalonadas, las cuales, por su propia naturaleza solo pueden dar lugar a retenci贸n en la fuente sobre pagos o abonos en cuenta efectivos es decir, en el momento en que se liquidan las utilidades para el inversionista, por ser claro en estos casos que su redenci贸n solo puede hacerse en el plazo previamente definido para tal fin o al final del plazo de duraci贸n de la cartera colectiva, seg煤n el caso.

Indica que el oficio cuestionado no puede fundamentarse v谩lidamente en una circular de la Superintendencia Financiera, que como tal no puede tener efectos tributarios as铆 se refiera a valoraci贸n de las carteras colectivas.

Manifiesta que en el ordenamiento tributario tan solo el Decreto 841 de 1995 establece la causaci贸n de retenci贸n en la fuente sobre la base de valoraciones diarias de los portafo颅lios y se circunscribe a los fondos de inversi贸n, fondos de valores y fondos comunes, hoy equivalentes a las carteras colectivas abiertas.

Concluye que podr铆an aplicarse mecanismos de retenci贸n en la fuente sobre la base de sistemas de valoraci贸n, 煤nicamente en el caso de carteras colectivas abiertas determinando en consecuencia que para el caso de carteras colectivas cerradas y escalonadas solo puede aplicarse la retenci贸n en la fuente sobre los pagos o abonos en cuenta efectivamente rea颅lizados al momento de redimir la inversi贸n en los plazos establecidos por la ley. Entra en consecuencia este Despacho a efectuar el an谩lisis del Oficio n煤mero 105918 de diciembre 24 de 2009.

Se帽ala el citado pronunciamiento, frente a la inquietud sobre el tratamiento tributario en materia de retenci贸n en la fuente a t铆tulo de impuesto sobre la renta aplicable a los rendimientos derivados de carteras colectivas, que cuando la sociedad administradora de la cartera colectiva efect煤a la valoraci贸n de la inversi贸n y se produce un mayor valor de la unidad al momento del cierre diario, se predica un rendimiento financiero y sobre el pago o abono en cuenta se debe efectuar la retenci贸n en la fuente.

Soporta esta afirmaci贸n en el an谩lisis efectuado al ordenamiento sobre carteras colectivas contenido en el Decreto 2175 de 2007, en armon铆a con lo preceptuado por la Circular 53 de 2007 de la Superintendencia Financiera y en los art铆culos 102 y 395 del Estatuto Tributario.

Toda vez que la solicitante cuestiona el esquema general de interpretaci贸n desarrollado en el pronunciamiento en cita y manifiesta que no se atendi贸 para tal efecto las particulari颅dades de los tipos de cartera colectiva en lo relativo a los t茅rminos y forma de redenci贸n de las participaciones, resulta necesario efectuar un nuevo an谩lisis de la normativa aplicable al caso en estudio.

Es claro, al tenor de lo dispuesto por el Decreto 2175 de 2007, que las carteras colectivas se clasifican en abiertas, escalonadas y cerradas. La caracter铆stica principal de las carteras colectivas abiertas se circunscribe a que la redenci贸n de las participaciones se podr谩 realizar en cualquier momento.

En las escalonadas la redenci贸n de las participaciones s贸lo se puede realizar una vez transcurran los plazos que para el efecto se hayan determinado previamente en el regla颅mento, mientras que en las carteras colectivas cerradas la redenci贸n de la totalidad de las participaciones s贸lo se puede realizar al final del plazo previsto para la duraci贸n de la cartera colectiva.

No sobra precisar que el art铆culo 35 del Decreto en cita, establece la posibilidad de la redenci贸n parcial y anticipada de participaciones para las carteras colectivas cerradas, lo cual evidencia que la regla de la redenci贸n de la totalidad de las participaciones s贸lo al final del plazo previsto para la duraci贸n de la cartera colectiva cerrada, no constituye una regla inquebrantable.

Ahora bien, respecto de la valoraci贸n de las carteras colectivas, el art铆culo 33 del Decreto 2175 de 2007, precept煤a: 鈥淟a valoraci贸n de las inversiones tiene como objetivo fundamental el c谩lculo, el registro contable y la revelaci贸n al mercado del valor o precio justo de intercambio al cual determinado valor, activo, t铆tulo o derecho econ贸mico, podr铆a ser negociado en una fecha determinada, de acuerdo con sus caracter铆sticas particulares y dentro de las condiciones prevalecientes en el mercado para dicha fecha.

Para la determinaci贸n del valor de las participaciones y del valor de la cartera co颅lectiva, la Superintendencia Financiera de Colombia deber谩 establecer la metodolog铆a aplicable, as铆 como la periodicidad y los mecanismos del reporte de dicha informaci贸n鈥. (脡nfasis a帽adido).

As铆 pues, la Superintendencia Financiera, en observancia del ordenamiento transcrito y mediante Circular Externa 53 de 2007, estableci贸 las reglas para determinar el valor de las participaciones en las carteras colectivas y el valor de la respectiva cartera colectiva.

Modifica para tal efecto el Cap铆tulo XI de la Circular B谩sica Contable y Financiera (Circular Externa 100 de 1995), precisando en su numeral 1 que el valor de las carteras colectivas abiertas y de las carteras colectivas escalonadas de que trata el Decreto 2175 de 2007, 鈥渟e debe determinar en forma diaria y expresarse en pesos y en unidades鈥.

Se帽ala al efecto el numeral 1.1. del ordenamiento en cita, que 鈥淓l mayor valor de la unidad representa los rendimientos que se han obtenido鈥.

Respecto de las carteras colectivas cerradas dispone que la periodicidad de la valoraci贸n podr谩 ser diferente a la de las carteras colectivas abiertas o escalonadas, siempre y cuando la misma se defina en el reglamento y no sea mayor a la estipulada para la rendici贸n de cuentas o cada vez que se realice distribuci贸n anticipada de dividendos.

Ahora bien, no debe perderse de vista, al tenor de lo dispuesto por el art铆culo 33 del Decreto 2175 de 2007, que la valoraci贸n de las inversiones tiene como objetivo fundamen颅tal, entre otros, 鈥el registro contable鈥 y la revelaci贸n al mercado del valor o precio justo de intercambio al cual determinado valor, activo, t铆tulo o derecho econ贸mico, podr铆a ser negociado en una fecha determinada.

Esto lleva forzosamente a hacer memoria de la reiterada doctrina de la entidad contenida entre otros en los Conceptos 071432 de 1996 y 003580 de 2006 y en el Oficio 083019 de 2006, copia de los cuales se adjunta, al manifestar que por 鈥渁bono en cuenta鈥 se entiende el reconocimiento contable de una obligaci贸n independientemente de su cancelaci贸n o pago.

De la misma manera, el Concepto n煤mero 25949 de abril 16 de 2010, retoma la doctrina reiterada y consistente sobre el particular:

鈥…Respecto al momento en que se causa la retenci贸n en la fuente, se pronunci贸 este Despacho mediante Concepto n煤mero 020295 del 8 de julio de 1991:

鈥淒e otra parte, ciertamente la retenci贸n en la fuente debe efectuarse en el momento del pago o del abono en cuenta, el hecho que ocurra primero, entendi茅ndose por 鈥淧AGO鈥 la prestaci贸n de lo que se debe y por 鈥淎BONO EN CUENTA鈥, el reconocimiento que se hace contablemente de una obligaci贸n para su posterior pago. En la retenci贸n en la fuente no puede el retenedor en forma discrecional tomar el momento en que se realice uno u otro de estos eventos, sino que debe efectuarla cuando se produzca el primero de ellos, seg煤n sea el sistema contable empleado o la modalidad de la operaci贸n, as铆 lo expresa el Concepto n煤mero 07073 de marzo 27 de 1985.鈥

Lo anterior debe interpretarse arm贸nicamente con la preceptiva del art铆culo 395 del Estatuto Tributario, conforme al cual se establece una retenci贸n en la fuente 鈥sobre los pagos o abonos en cuenta鈥 que efect煤en las personas jur铆dicas y sociedades de hecho, por concepto de rendimientos financieros, tales como, intereses, descuentos, beneficios, ganan颅cias, utilidades y, en general, lo correspondiente a rendimientos de capital o a diferencias entre valor presente y valor futuro de este, cualesquiera sean las condiciones o nominaciones que se determinen para el efecto.

En este orden de ideas, de lo precedente deriva l贸gicamente lo siguiente:

1潞 Cuando las sociedades administradoras de carteras colectivas efect煤an la valoraci贸n de inversiones conforme a la metodolog铆a establecida por la Superintendencia Financiera, en cumplimiento de lo previsto en el Decreto 2175 de 2007, efect煤an entre otras actividades el 鈥渞egistro contable鈥 del valor o precio justo de intercambio al cual el activo, t铆tulo o derecho econ贸mico, podr铆a ser negociado en una fecha determinada. (Decreto 2175 de 2007 art铆culo 33).

2o La periodicidad de la valoraci贸n de las carteras cerradas podr谩 ser diferente a la de las carteras colectivas o escalonadas de la forma como se defina en el reglamento, siempre que no sea mayor a la establecida para la rendici贸n de cuentas o cada vez que se realice la distribuci贸n anticipada de dividendos.

3潞 El registro contable del mayor valor de la unidad, representa los rendimientos que se han obtenido. (Circular B谩sica Contable y Financiera, Cap铆tulo XI numeral 1.1. Superin颅tendencia Financiera de Colombia, modificada por la Circular 53/07).

4潞 Este registro equivale al 鈥渞econocimiento contable de una obligaci贸n, independiente颅mente de su cancelaci贸n o pago鈥, vale decir, a un abono en cuenta tal como ha sido definido por la doctrina tributaria. (Conceptos 071432/96, 003580/06 y 25949/10).

5潞 Al tener este registro contable la naturaleza de un abono en cuenta, conlleva la obli颅gaci贸n de efectuar la retenci贸n en la fuente correspondiente al tenor de lo preceptuado por el art铆culo 395 del Estatuto Tributario.

En consecuencia, cuando las sociedades administradoras de carteras colectivas, sean estas abiertas, escalonadas o cerradas, efect煤an la valoraci贸n de las participaciones en las carteras colectivas, est谩n efectuando un abono en cuenta por concepto de rendimientos financieros a favor del beneficiario de la inversi贸n, evento en el cual procede la pr谩ctica de la retenci贸n en la fuente en los t茅rminos del art铆culo 395 del Estatuto Tributario.

En los anteriores t茅rminos se ratifica la doctrina contenida en el Oficio n煤mero 105918 de 2009.

Cordialmente,

El Director de Gesti贸n Jur铆dica,
Camilo Andr茅s Rodr铆guez Vargas


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