Oficio 034471 de 04-04-2008

Por: actualicese.com
  
Publicado: 4 de abril de 2008

DIAN
Oficio 034471
04-04-2008

Tema: Renta
Descriptor: Inversiones en Zonas Franca Permanente Especial.

***

Ref: Consultas radicadas bajo los Nos. 115856 de Diciembre 19 de 2007, 9247 de enero 11 de 2008, 22057 de febrero 28 de 2008 y 10225 de febrero 29 de 2008.

Doctor
JORGE BENDECK OLIVELLA
Presidente
Federaci贸n Nacional de Biocombustibles
Calle 72 No 7-82 Piso 7
Bogot谩, D.C.

Mediante radicado de la referencia solicita usted la reconsideraci贸n del Concepto No. 0081 del 28 de noviembre de 2007 precisando como fundamentos que:

? La interpretaci贸n adoptada imposibilita el aprovechamiento del Decreto 4051 de 2007.

? El art铆culo 393-4 del Decreto 2685 de 1999 modificado por el art铆culo 7 del Decreto 4051 de 2007 establece que las “inversiones” ya existentes para poderse constituir como zona franca permanente especial debe cumplir los requisitos del art铆culo 393-3 excepto los del numeral 4 que hace referencia al monto de las inversiones que tendr谩n que realizar los usuarios industriales, pero no suprime ni cambia los requisitos aplicables a las inversiones agroindustriales existentes que est谩n en el par谩grafo 1 del art铆culo 393-4.

? La clasificaci贸n entre usuarios o proyectos agroindustriales del art铆culo 393-3 del Decreto 2685 de 1999, permite inferir claramente que el legislador distingui贸 que los proyectos agroindustriales nuevos y existentes tiene una consideraci贸n especial, la redacci贸n y el contexto del art铆culo 393-4 solo cambia el numeral 4 y deja sin modificaci贸n el resto del art铆culo 393-3 incluido el par谩grafo 1.

? Existe clara diferenciaci贸n en el art铆culo 393-3 entre los proyectos industriales y los agroindustriales, por lo cual se considera que el principio\脥 de interpretaci贸n no es ajustado, es claro que el legislador distingui贸 entre los proyectos industriales y los agroindustriales en el art铆culo 393-3 y como consecuencia la interpretaci贸n del art铆culo 393-4 debe mantener esa distinci贸n.

En aras de analizar si los argumentos expuestos en su solicitud ameritan la reconsideraci贸n del concepto enunciado es importante considerar que:

La Ley 1004 de 2005 a trav茅s de la cual se modific贸 la legislaci贸n de las Zonas Francas, estableci贸 de manera clara y expl铆cita la finalidad de las mismas, siendo estos:

1. Ser instrumento para la creaci贸n de empleo y para la captaci贸n de nuevas inversiones de capital.

2. Ser un polo de desarrollo que promueva la competitividad en las regiones donde se establezca.

3. Desarrollar procesos industriales altamente productivos y competitivos, bajo los conceptos de seguridad, transparencia, tecnolog铆a, producci贸n limpia, y buenas pr谩cticas empresariales.

4. Promover la generaci贸n de econom铆as de escala.

5. Simplificar los procedimientos del comercio de bienes y servicios, para facilitar su venta.

En desarrollo de este marco legal, el reglamento estableci贸 que su declaratoria podr铆a ser procurada por sociedades nuevas o por algunas ya existentes.

En ese orden el Decreto 2685 de 1999, modificado por los Decretos 383 y 4051 de 2007, incorpora en sus disposiciones art铆culos diferentes para establecer las condiciones de declaratoria de zona franca de las personas jur铆dicas nuevas y de las preexistentes a la fecha de la Ley. Es as铆 como el art铆culo 393 鈥 3 se refiere a la solicitud elevada por personas jur铆dicas nuevas, en tanto que en el siguiente, esto es 393 鈥 4 lo hace frente a las ya existentes.

Particularmente, debe tenerse en cuenta que el art铆culo 393 – 4 estableci贸 los requisitos espec铆ficos que deben acreditar las sociedades que ya se encuentran desarrollando las actividades propias que el proyecto planea promover, considerando que estas personas deber铆an acreditar el cumplimiento de todos los requisitos previstos en el art铆culo 393 鈥 4 salvo los contenidos en los numerales 4掳 y 5掳, los cuales fueron reemplazados por los se帽alados en el art铆culo 393 鈥 4 No. 1 literales a) b) y c).

N贸tese como el legislador al considerar un tratamiento exclusivo y especial para los proyectos agroindustriales que pretenden la declaratoria de zona franca permanente especial, s贸lo se refiri贸 a estos en la eventualidad en que la solicitud fuere presentada por una persona jur铆dica nueva, contemplando en el par谩grafo 1掳 del art铆culo 393 鈥 3 un monto m铆nimo de inversi贸n o un n煤mero de trabajadores espec铆fico. Sin embargo no sucede lo mismo al referirse a la solicitud elevada por sociedades que ya se encuentran desarrollando las actividades propias que el proyecto planea promover, puesto que en la literalidad de las disposiciones del art铆culo 393 鈥 4 no se incluy贸 de manera espec铆fica tratamiento especial o exceptivo para los proyectos agroindustriales, como si se hizo por ejemplo mediante la adici贸n del par谩grafo incorporado a la norma por el art铆culo Y del Decreto 780 de 2008. De ah铆 que sea claro que las condiciones para su declaratoria deben ce帽irse a las contempladas en esta disposici贸n, en consecuencia la sustituci贸n de los requisitos prevista en el art铆culo 393 鈥 4 para los numerales 4o y 5o aplica igualmente a los proyectos agroindustriales.

Ello implica que estos proyectos deber谩n acreditarlos requisitos previstos en el art铆culo 393 鈥 3, sustituyendo las condiciones de los numerales 3 y 4 por:

a) Tener un patrimonio l铆quido al momento de la solicitud, superior a ciento cincuenta mil salarios m铆nimos mensuales legales vigentes (150.000 S.M.M.L.V.);

b) Realizar una nueva inversi贸n, dentro de los cinco (5) a帽os siguientes a la declaratoria de existencia de Zona Franca Permanente Especial, superior a seiscientos noventa y dos mil salarios m铆nimos mensuales legales vigentes (692.000 S.M.M.L.V.) y;

c) Duplicar la renta l铆quida gravable determinada a 31 de diciembre del a帽o inmediatamente anterior a la fecha de la declaratoria de existencia de Zona Franca Permanente Especial. Para efectos del c谩lculo de la renta l铆quida gravable 茅sta se adicionar谩 con el cuarenta por ciento (40%) del valor de la deducci贸n por activos fijos reales productivos que se haya solicitado en dicho a帽o gravable.

De otro lado es importante se帽alar que con posterioridad a la solicitud de reconsideraci贸n del concepto presentada ante esta entidad, el Gobierno Nacional, mediante Decreto 780 de marzo 13 de 2008, art铆culo 2掳, adicion贸 el art铆culo 393-3 del Decreto 2685 de 1999, con el siguiente par谩grafo:

“Par谩grafo 6. Excepcionalmente y cumpliendo todos los dem谩s requisitos establecidos en el presente decreto, se podr谩 declarar la existencia de una Zona Franca Permanente Especial sin necesidad de que se constituya una nueva persona jur铆dica siempre y cuando se cumplan las siguientes condiciones:

1. Que la persona Jur铆dica no haya realizado las actividades que el proyecto solicitado planea promover.

2. Que modifique el objeto social para ejercer exclusivamente el nuevo proyecto de inversi贸n, excluy茅ndose las actividades que ven铆a desarrollando

En ning煤n caso las actividades que ven铆a desarrollando la persona jur铆dica podr谩n incluirse en el nuevo proyecto de inversi贸n que pretende la declaratoria de Zona Franca Permanente Especial, salvo que se cumplan los requisitos del art铆culo 393-4 del presente decreto”.

En s铆ntesis, es evidente que todo tratamiento especial aplicable a un sector espec铆fico debe ser consagrado en la Ley de manera clara, expresa e inequ铆voca. As铆 las cosas, siendo claro el sentido de la norma, no habr谩 lugar a desatender su tenor literal a pretexto de consultar su esp铆ritu, tal como lo prescribe el principio de hermen茅utica jur铆dica contemplado en el art铆culo 27 de nuestra codificaci贸n civil.

Por lo anterior, se confirma el Concepto 00081 del 29 de noviembre de 2007.

De otra parte, me permito informarle que la Direcci贸n de Impuestos y Aduanas Nacionales, con el fin de facilitar a los contribuyentes, usuarios y p煤blico en general el acceso directo a sus pronunciamientos doctrinarios, ha publicado en su p谩gina de Internet www.dian.gov.co la base de conceptos en materia tributaria, aduanera y cambiar铆a expedidos desde el a帽o 2001, a la cual se puede ingresar por el icono de “Normatividad” – “t茅cnica-, haciendo clic en el link “Doctrina Oficina Jur铆dica”.

Atentamente,

CAMILO ANDR脡S RODR脥GUEZ VARGAS
Jefe Oficina Jur铆dica


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