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¿Somo una sociedad colombiana que presta servicios en el exterior y quisieramos saber el tratamiento tributario en Colombia, aplicable a los ingresos que recibimos por esta actividad?

Respuesta: Conforme a lo que establece el artículo 12 del Estatuto Tributario, las sociedades nacionales son gravadas, tanto sobre sus rentas y ganancias ocasionales de fuente nacional, como de fuente extranjera. Sin embargo, los ingresos que reciba la sociedad por los servicios que preste en el exterior no se encuentran sometidos a retención en la fuente a título del impuesto a la renta en Colombia, sin perjuicio de que dichos ingresos constituyan renta gravable en nuestro país.

En efecto, de acuerdo con la Circular 004 de enero 14 de 2004, la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales, Dian, ha entendido que a partir del año 2004, los ingresos constitutivos de renta provenientes del exterior no se encuentra sometidos a retención en la fuente, en razón de la derogatoria expresa de la Ley 863 de 2003, respecto del inciso segundo del artículo 366-1 del Estatuto Tributario que establecía el porcentaje de retención en la fuente.

Ahora bien, en relación con el impuesto sobre las ventas-IVA, éste se aplica sobre la prestación de servicios en el territorio nacional.

Así las cosas, teniendo en cuenta que la sociedad presta íntegramente el servicio en territorio extranjero, esta actividad no se encuentra sometida al mencionado impuesto sobre las ventas en Colombia y por consiguiente tampoco estará sujeta a retención en la fuente por este impuesto en nuestro país.

Adicionalmente, respecto a la retención en la fuente por concepto de impuesto de timbre, debemos señalar que con lo conforme al artículo 519 del Estatuto Tributario, este impuesto se causa a la tarifa del 1,5 por ciento sobre los instrumentos públicos y documentos privados, en los que se haga constar la constitución, existencia, modificación o extinción de obligaciones, al igual que su prórroga o cesión, cuya cuantía sea superior a 125’488.000 de pesos.

Las sociedades son contribuyentes del impuesto de timbre nacional cuando intervengan como otorgantes, giradores, aceptantes, emisores o suscriptores en los documentos.

En caso de que la sociedad hubiese suscrito un contrato con una entidad extranjera para la prestación de los referidos servicios, éste estará gravado con impuesto de timbre nacional a la tarifa del 1,5 por ciento si el valor de las obligaciones contenidas en él supera 125’488.000 pesos, independientemente de que se suscriba o no en el exterior.

Finalmente, en lo que se refiere al impuesto de industria y comercio, específicamente el artículo 32 del Decreto 352 de 2002 (Alcaldía de Bogotá ) establece que: “El hecho generador del impuesto de industria y comercio está constituido por el ejercicio o realización directa o indirecta de cualquier actividad (… ) de servicios en la jurisdicción del Distrito Capital de Bogotá (… )”.

Por lo tanto, la sociedad no estaría sujeta a este impuesto debido a que presta el servicio en territorio extranjero y no en la jurisdicción del Distrito Capital de Bogotá.

Se realizó una fusión entre dos empresas para crear una nueva y la Cámara de Comercio en la liquidación del impuesto de registro incluyó una partida por la fusión y otra por la constitución de una nueva sociedad. ¿Es esto legal?

Frente al caso en concreto, nos encontramos con una fusión por creación, la cual implica que se disuelven dos o más sociedades sin liquidarse para formar otra nueva con los activos, pasivos y patrimonio de las sociedades disueltas. Es claro que, en principio, este acto se puede realizar mediante una sola escritura pública, la cual debe ser inscrita en el registro mercantil en la Cámara de Comercio, para que sea oponible la transacción a terceros.

Ahora bien, en el momento de solicitud de inscripción en el registro se causa el impuesto de registro, el cual está regulado en los artículos 226 y siguientes de la Ley 223 de 1995 a cargo de las personas naturales o jurídicas de carácter privado, por lo que se excluyen las entidades públicas.

En el caso de la consulta, se considera que la fusión por creación reúne los elementos propios de un acto de constitución de una sociedad nueva a pesar de que el patrimonio de esa sociedad provenga de otras disueltas, de manera que es obligatorio, al momento de la inscripción, el pago del impuesto de registro por inscripción de fusión, como por la constitución de una nueva sociedad.

Lo anterior en consideración a que el hecho generador del impuesto de registro es la inscripción de actos, contratos o negocios jurídicos documentales que deban ser objeto de registro, y la tarifa se determinará según la naturaleza del acto, de suerte que se tiene una tarifa para la inscripción de fusiones y otra para constitución de sociedades.

Al respecto vale la pena señalar que sobre el tema se pronunció la Sección Cuarta del Consejo de Estado, mediante sentencia del 8 de noviembre del 2007, con ponencia de la doctor Ligia López Díaz.

Soy gerente de una empresa que presta servicios en zonas francas, encargada del soporte técnico y mecánico de maquinaria. ¿La empresa estaría exenta del impuesto a las ventas?

En consideración a que se trata de una empresa que presta servicios de soporte técnico y mecánico de maquinaria, se debe clasificar como una empresa Usuaria Industrial de Servicios, tal como lo establece el artículo tercero de la ley 1004 de 2005, la cual regula el régimen de zonas francas.

Esta ley, en su artículo séptimo, establece una exención al impuesto a las ventas para “las materias primas, partes, insumos y bienes terminados que se vendan desde el territorio aduanero nacional a usuarios industriales de bienes o de servicios de Zona Franca o entre estos, siempre que los mismos sean necesarios para el desarrollo del objeto social de dichos usuarios”.

Si bien es cierto que la norma que hemos trascrito hace referencia a las empresas usuarias industriales tanto de bienes como de servicios, es claro que la exención del impuesto sobre las ventas solo se aplica sobre la venta de materias primas y no sobre la prestación de servicios, razón por la cual los servicios de soporte técnico y mecánico de maquinaria que presta la empresa no estarían exentos de este impuesto.

Al respecto, es importante señalar que en materia de exenciones, la Corte Constitucional ha determinado que no es posible aplicarles la analogía o extensión en la interpretación de las normas.

Es por esto que las exenciones tributarias de rango nacional establecidas por el congreso, tienen carácter de normas taxativas, limitativas, inequívocas, personales e intransferibles. (C-1107/01 M.P Jaime Araújo).

Finalmente, debemos mencionar que la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales, Dian, se pronunció en concepto del 31 de Agosto de 2007, indicando que: “La exención está dada exclusivamente para las materias primas, partes, insumos y bienes terminados que se vendan desde el territorio aduanero nacional a usuarios industriales de bienes o servicios de Zonas Francas o entre estos, siempre que los mismos sean necesarios para el desarrollo del objeto social de dichos usuarios. Lo que deja por fuera la prestación de servicios..”

En consecuencia, al no operar en este caso la exención prevista en materia de impuesto sobre las ventas, deberá aplicar el régimen impositivo general del territorio colombiano.

¿Existe riesgo que a la empresa le rechacen una deducción en caso de que la factura que soporta el gasto tenga vencida la autorización de numeración otorgada por la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales?

Sea lo primero recordar que el artículo 107 del Estatuto Tributario establece que son deducibles las expensas realizadas durante el año o período gravable en el desarrollo de cualquier actividad productora de renta de que se trate, siempre y cuando éstas tengan relación de causalidad, sean necesarias y proporcionadas de acuerdo con cada actividad.

Por otra parte, el artículo 771-2 del Estatuto Tributario señala que, para la procedencia de los costos y deducciones e impuestos descontables, “se requerirá de facturas con el cumplimiento de los requisitos establecidos en los literales b), c), d), e), f) y g) del artículo 617 (… )”, que corresponden a:

* Apellidos, nombre o razón y número de identificación tributaria NIT del vendedor o de quien presta el servicio.

* Apellidos y nombre o razón social y NIT del adquirente de los bienes o servicios, junto con la discriminación del IVA pagado.

* Llevar un número que corresponda a un sistema de numeración consecutiva de facturas de venta.

* Fecha de su expedición.

* Descripción específica o genérica de los artículos vendidos o servicios prestados.

* Valor total de la operación.

Así las cosas, encontramos que la autorización de numeración otorgada por la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales no es un requisito expresamente establecido en la ley para la procedencia de las deducciones, como sí lo son los requisitos generales del artículo 107 del Ordenamiento Tributario y las condiciones específicas determinadas por la ley en relación con las facturas arriba indicadas. Por lo que para el caso no aplica.

En este sentido, el hecho que falte en la respectiva factura la autorización de numeración otorgada por la Administración de Impuestos Nacionales, no es una de las causales que el ordenamiento tributario haya previsto para la procedencia de la deducción en el impuesto sobre la renta.

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